Договор услуг, опасный штрафами

Одна компания подписала договор с электриком и осталась должна семьсот тысяч рублей.

Фонд социального страхования проверил компанию и решил, что компания нарушает закон: вместо трудового договора подписала договор услуг и так ушла от обязательных платежей. Итог: компания должна заплатить взносы на 500 000 рублей и 200 000 рублей штрафа за просрочку оплаты.

Мы не знаем, пыталась ли компания уйти от платежей или случайно ошиблась в договоре. Зато знаем, как избежать случайных ошибок в договоре услуг. Разбираться помогает юрист Элица Деменкова.

Что не так с договором

Нет закона, который запрещает заключать договор с физлицом или ИП. Понадобился кто-то для ответов на звонки клиентов — нанимаем помощника по договору услуг, пусть отвечает. То же самое с дизайнером, уборщицей, электриком и юристом. Это законно.

Бывает так: компании нужен бухгалтер. Но она не берет его в штат, а подписывает договор услуг. Обязанности и условия работы бухгалтера — такие же, как у штатного, разница в договоре. Это незаконно.

Трудовой кодекс прямо запрещает подмену одного договора другим:

Статья 15 Трудового кодекса: нельзя заменять договоры

Нельзя заменять трудовой договор договором услуг

Чаще всего смысл заменить трудовой договор договором услуг — в налогах, взносах и социальных гарантиях сотруднику. С договором услуг компания не платит больничные и отпускные, не повышает зарплату из-за риска травматизма и не покупает страховой полис на случай несчастного происшествия.

Чем рискует компания

Вопросы к договорам могут появиться у налоговой, Фонда социального страхования и Роструда.

Если есть подозрения, что компания оформляет договор услуг вместо трудового, ее ждет проверка и, возможно, доначисление налогов и взносов и штраф. О проверках мы расскажем в других статьях, а пока коротко о штрафах.

Штрафы за недоплаченные налоги и взносы — 20 % или 40 %, если налоговая докажет, что компания умышленно платила меньше налогов. Процент считается от суммы недоплаченных налогов. Компания должна была заплатить полмиллиона, ее штраф — сто тысяч, это 20 %, или двести тысяч — 40 %.

Статьи Налогового кодекса 122 и 123

Страховые взносы, ФЗ 125 статья 26.29 и 26.30

Санкции за нарушение трудового законодательства. Размер зависит от числа нарушений: за первое нарушение штраф меньше, чем за второе. Минимальные и максимальные суммы:

5.27 статья КоАП

для директора — от 10 000 до 20 000 рублей или дисквалификация;

ИП — от 5000 до 40 000;

компании — от 50 000 до 200 000 рублей.

Есть несколько способов узнать, что компания оформляет не тот договор.

Плановые проверки. Плановые проверки — большая тема, но вот что надо знать.

Роструд просит заполнить опросные листы, и там есть вопросы-маркеры. Не буду говорить, по каким вопросам получится понять, что с договорами что-то не так, иначе есть риск подсказать обходные пути. Но такие вопросы есть.

В небольших компаниях кадровый учет обычно ведет бухгалтер, и он же отвечает на опросные листы. Бухгалтер — профи в своем деле, но может не знать нюансы кадровых проверок и ответить так, что ответ вызовет подозрение.

Проверить, есть ли компания в списке проверок — на сайте прокуратуры

Роструда в своем регионе. Например, в Санкт-Петербурге

Проверочные листы на сайте Роструда

Проверка по жалобам сотрудников. Сотрудник вправе пожаловаться на работодателя. Для этого необязательно куда-то идти, писать от руки заявление и стоять в очереди, чтобы его отдать. Для жалобы хватает пяти минут: сотрудник заходит на сайт Роструда и пишет жалобу:

Сервис для жалоб на работодателей от Роструда

Для жалобы на подмену договора нет специального раздела, но всё равно можно пожаловаться

Рискованные слова для договора услуг

Есть компании, которым нет смысла держать специалиста в штате.

«Светоч» производит и ставит пластиковые окна. Сотрудники, которые участвуют в заказах, работают в штате — от рабочих до бухгалтера.

Несколько раз в год «Светоч» проводит рекламные акции и выпускает календарь для клиентов. В задачах помогает дизайнер по договору услуг.

Такие компании тоже рискуют: вроде ничего не нарушают, но договор выглядит подозрительно. Чаще всего это из-за случайных ошибок: например, компания скачала договор из интернета, а там неверное слово. Или владелец «Светоча» дружит с дизайнером, поэтому разрешает работать над другими заказами из своего офиса, а это подозрительно.

Первый способ сделать договор более-менее безопасным — исключить типичные слова и фразы для трудового договора:

работодатель;

работник;

отпуск;

должностные обязанности;

штатное расписание;

график работы;

режим труда;

правила внутреннего распорядка;

смена;

сдельная оплата;

локальные акты;

заработная плата;

оклад, аванс, пособие;

бессрочный договор;

рабочее место;

командировка, служебная поездка;

обеспечить условия труда;

(компания) нанимает;

ежедневно кроме выходных и нерабочих праздничных дней;

выполняет функцию (бухгалтера, уборщицы);

подчиняется (правилам, руководителю);

несет материальную ответственность за имущество компании.

Скачать список запрещенных слов для договора услуг

Это неполный список рискованных слов, но в нем слова, которые чаще всего встречаются в договорах услуг. Для подстраховки советую поискать такие слова в своих договорах и удалить.

Если нельзя удалить рискованные слова из договора

Теперь сложнее. Исправить фразы в договоре недостаточно, потому что по сути это остается трудовым договором, замаскированным под договор услуг. К тому же не всегда получится механически почистить договор от опасных слов.

«Светоч» решил навести порядок в документах, потому что непонятно, какие хранить и уничтожить или каких не хватает. Отдельного человека на документы в компании нет, и «Светоч» зовет делопроизводителя.

Делопроизводитель сортирует документы в офисе «Светоча», поэтому в договоре услуг есть требование обеспечить комнату, компьютер, стол, стул и необходимые канцтовары.

Рабочее место бывает только у штатного сотрудника. Чтобы избежать риска, кажется, достаточно не писать «рабочее место» в договоре, и готово. Это не так.

Есть способ оставить в договоре нужные фразы для работы с подрядчиком. Идея такая: переформулировать рискованные фразы и собрать доказательства в пользу договора услуг.

Если в договоре останется одна спорная фраза — не страшно. Проверяющие не судят по одному предложению.

Что считается трудовым договором и договором услуг, описывает сразу несколько документов: статьи Трудового и Гражданского кодекса, постановление Верховного суда № 15 от 29.05.2018, письмо Фонда социального страхования. Основные различия — в таблице.

Различие трудового договора и договора услуг:

Верховный суд

Фонд социального страхования

56-я статья Трудового кодекса — о трудовом договоре

702-я статья Гражданского кодекса — о договоре услуг

Скачать таблицу с различиями

Чтобы было проще разобраться, посмотрим примеры.

Предмет договора

Разница между договорами в том, что трудовой описывает должность, а договор услуг — услугу.

Должность

Курьер

Услуга

Доставка документов и заказов

Бухгалтер

Организация бухгалтерского учета и отчетности, отражение на счетах бухгалтерского учета операций

Смотритель хомячков

Присматривать за хомячками

В договоре услуг не стоит прописывать специальность, нужна именно услуга.

График работы

По трудовому договору сотрудник обязан следовать графику. В компании график работы с девяти до пяти — значит, сотрудник работает с девяти до пяти. О новом графике есть шанс передоговориться с работодателем, но это уже другая история.

Упоминание фиксированных часов работы — признак трудового договора. Подрядчик выполняет заказ, когда ему удобно: хоть в шесть вечера, хоть в три, это не важно.

Бывает, что время оказания услуги приходится фиксировать.

Статья 100 Трудового кодекса

«Светоч» приглашает сммщика отвечать на комментарии клиентов в фейсбуке.

Для поддержки продаж «Светочу» нужны ответы в определенное время, поэтому они договариваются: сммщик отвечает на вопросы шесть дней в неделю, с восьми утра до шести вечера.

Для договора подходит фраза: «Порядок и время оказания услуг согласовываются сторонами в приложении».

Кроме фразы советую описать, почему важно фиксировать время услуги и почему именно такое. Требований к описанию нет, лишь бы была понятна логика.

Допустим, «Светоч» проанализировал, что клиенты чаще всего пишут с восьми утра до шести вечера, и если не ответить в это время, клиенты засыпают гневными сообщениями, а это вредит продажам. Поэтому «Светоч» фиксирует в техническом задании к договору: сммщик обязан отвечать на комментарии в такое-то время.

Рабочее место

В договоре нельзя упоминать слова «рабочее место» и «условия труда» — они из трудового договора.

Если компания обязана что-то предоставить подрядчику для работы, есть способ сказать об этом. Подходит фраза:

Такое работает, только если есть аргументированное объяснение, зачем подрядчику всё это оборудование и как оно влияет на выполнение заказа.

Системный администратор настраивает программу N. Он это делает на машинах компании, поэтому она гарантирует к ним доступ.

Есть спорные ситуации. Например, штатному дизайнеру компания обязана предоставить лицензию Фотошопа и Индизайна. Если обязательство будет в трудовом договоре, вопросов нет.

Другое дело, если речь о подрядчике. Непонятно, почему компания тратит деньги на программы, без которых дизайнер не выполнит ни один заказ. Проверяющие могут озадачиться: «Как дизайнер работает по другим заказам без программ? Почему компания тратит свои деньги, чтобы дизайнер работал на другие компании?»

В целом подход такой: можно обещать оборудование, ноутбук и компот на обед, если компания обоснует необходимость этого всего.

Срок договора

Чаще всего трудовые договоры бессрочные. Чтобы договор не напоминал трудовой, в нем должна быть дата окончания. Срок может любым: год, два или десять — это решают заказчик и исполнитель.

Бывают договоры услуг без срока окончания, такой договор называют рамочным. Если нет четкого срока завершения, подходит фраза:

При неопределенном сроке договора компании фиксируют срок конкретной задачи. Например, дизайнер готовит макет буклета к пятому августа, иллюстрацию — к десятому.

Сроки — доказательство, что речь о договоре услуг. Советую хранить подтверждение сроков: письма с задачами, отчеты, скриншоты трелы или слака — программ, где ведется командная работа. Есть компании, которые к задачам составляют заявку — текст на половину листа с описанием задачи и сроков. Заявки прикладывают к актам: вот что надо было сделать, вот что сделано. Если у проверяющих появятся вопросы, будет что показать.

Материальная ответственность

Сотрудник и подрядчик отвечают деньгами за имущество компании. Для сотрудника ответственность называется материальной, для подрядчика — ответственностью за причинение вреда.

Для договора с подрядчиком подходит фраза:

Оплата

По договору услуг компания платит не за процесс, а за результат, который появился в процессе:

Маша мыла полы — процесс;

Маша мыла полы и вымыла два офиса — результат.

Обычно в договоре услуг есть требования к объему заказа. Это помогает компаниям получить, что нужно, и доказать факт договора услуг, если у проверяющих появятся вопросы.

Формула описания: сделать такое, в таком-то количестве.

Фраза о процессе

Разработка договоров

О результатах

Разработка четырех шаблонов договора: на поставку, аренду, лицензионный договор, договор на фантомные доли

Налоговые консультации

Шесть консультаций по законному снижению налогов

Досудебные разбирательства

Подготовка досудебных претензий по клиентам-должникам. Список и количество клиентов устанавливает заказчик каждый месяц. Постановку задач описывает приложение

Для каждой оплаты собирайте отчеты и акты. Например, бухгалтер получил сто тысяч в мае, за сто тысяч сделал такой отчет, такой и такой. Вот акт, вот отчет об отчетах. Документы показывают, что компания платит за результат, а не просто так переводит деньги.

Оплата может быть фиксированной, например сто тысяч рублей каждый месяц. Или зависеть от объема задач, например две тысячи рублей за иллюстрацию. Сколько иллюстраций в месяц, столько денег.

Платить фикс рискованно. По трудовому договору сотрудник получает одну и ту же зарплату, не важно, сколько задач он сделал — две или двадцать две. Если подрядчик одинаково получает за разный объем, кажется, что компания вывела его за штат. Совет такой: пересчитывать оплату в зависимости от объема задач.

Чем подстраховаться кроме договора

Одним правильным договором не снять подозрения проверяющих. Кроме договора они могут оценить условия работы подрядчика. Вот что вызывает сомнение:

подрядчик работает только с одной компанией;

раньше был в штате, а теперь работает по договору услуг с этой же компанией;

выполняет обязанности, которые выполняет штатный сотрудник. Например, есть главбух и бухгалтер, а еще один бухгалтер работает по договору услуг;

есть доступ в офис, например электронный пропуск;

есть постоянное парковочное место у компании;

его фамилия появляется в документах для сотрудников: график отпусков, приказ о повышении;

часто появляется в компании и проводит там целый день. Два раза в неделю — это часто;

участвует в планерках компании, где обсуждается не только его заказ;

получает корпоративные подарки и скидки;

участвует в мероприятиях для сотрудников. Например, прошел приветственный тренинг, инструктаж по пожарной безопасности, был на корпоративе;

Список — не догма. Нельзя сказать: никогда не давайте подрядчику пропуск, а если дали, скрывайте от всех. Есть случаи, когда подрядчику нужен пропуск, парковочное место и корпоратив, чтобы здорово выполнить заказ.

«Светоч» заказала фильм о себе к юбилею. На фильм ушел год.

Оператор и режиссер проводили в компании целые дни: со всеми знакомились, брали интервью, собирали сотрудников на обсуждения и групповые съемки. Не только проверяющие, даже сотрудники подумали, что у них новые коллеги.

Если проверяющие заподозрят неладное в работе с подрядчиком, «Светоч» сможет объяснить: ребята проводили в компании целые дни, потому что снимали фильм, а как это сделать вне офиса.

Если есть риск, что договор и условия работы с подрядчиком вызывают подозрение, советую заранее планировать доказательства, что с договором всё в порядке. Для доказательств может подойти:

техническое задание, где заказчик объясняет, почему выдает пропуск и зачем приходить в офис каждый день;

отчет о проведении тендера среди подрядчиков;

портфолио подрядчика с разными клиентами. Еще подходят отзывы о его работе других компаний;

записи электронного пропуска подрядчика и штатных сотрудников. Это помогает показать, что сотрудник приходит в офис нерегулярно и в разное время. А штатные сотрудники работают с девяти до шести вечера;

особенность должностных инструкций. Допустим, в штате есть юрист. По должностной инструкции он проверяет договоры поставки, аренды и закупки канцелярки, но он не работает с интеллектуальной собственностью. Чтобы закрыть задачи с авторскими правами, компания приглашает юриста-специалиста в этой сфере.

Кажется, если составить договор по инструкции, придраться будет не к чему. Это не так.

Нет единой таблицы с правильными фразами и аргументами в пользу договора услуг. Одни проверяющие решат, что аргументов хватает, другие — нет. Это зависит от особенностей заказа.

Проверяющие неглупые люди и смотрят не только на фразы в договоре. Фразы могут стать хорошим доказательством, но не стопроцентно уберегут от разбирательств. Если компания нарушает закон, проверяющие это поймут.

Анонсы новых статей в Телеграме. Подписывайтесь!

Источник